如何判断商标具有显著性？

时间：2018-02-07

　　商标是商业标识的一种，是指在商业活动中用以标示商品或服务来源的标志，故要求其具有显著性便于识别。然而商标显著性是一个极其抽象性的概念，属于主观认知的范畴，无法具体量化，所以在实践中发生了很多关于显著性的争论，为此有必要对商标显著性相关问题进行梳理。那么如何判断商标具有显著性呢?



　　一、以相关消费者作为显著性判断主体

　　相关消费者是对特定商品或服务具有较高程度认知的直接消费者。例如：第767299号商标“兄弟”，申请人为兄弟工业株式会社，该商标在指定使用的缝纫机等商品上具有较高的知名度和影响力，对于与缝纫机商品相关的消费者而言，对该商标的判断肯定强于普通消费者。

　　二、对显著性起决定作用的因素及变化

　　商标显著性的获得可以分为原发显著性和获得显著性。原发显著性是指该商标使用的文字、图形、字母、数字、三维标志或颜色组合设计是一种独一无二的新设计。原发显著性，只是商标获得显著性的有利因素之一，根本还是取决于潜在消费者将该标志与特定出处相联系的程度。获得显著性，首先需要符合立法本意，其次具备获得商标显著性的条件。还有一部分商标的显著性是动态变化的，必须从动态的角度去把握商标的显著性才更合理、更准确。

　　经过时间的推移，有些商标的显著性会有所减弱，相反地，有些没有显著性的商标也可以通过使用而成为具有显著性的商标。例如“优盘”使用在第9类上，尽管在刚刚注册之初是一个有显著性的商标，但在商业实践中，它却随着消费者的消费习惯而弱化了显著特征。有些本身缺乏显著性不能成为商标的标记，可以通过使用而获得显著特征。例如，内蒙古小肥羊餐饮连锁有限公司申请的商标，指定使用在第43类“饭店”等服务项目上，就是通过长期使用获得了显著性，取得了商标权。

　　从以往的审查实践来看，审查员对商标缺乏显著性的法律适用是非常谨慎的，在商标实质审查阶段，审查员既要考虑保护公共资源不被一家独占，又要保护申请人的合法权利。商标申请人想要获得商标注册首先应该避免申请缺乏显著性的商标，耗时费力，注册成功率低;如果申请人对自身独创，经过长期使用具备了一定知名度，但缺乏显著性的商标有强烈的申请愿望，建议在申请商标的同时附加具有显著性的图形部分，从而增加商标被核准注册的可能性。